设为首页 | 加入收藏 | 联系我们
· 请求法院审查股东大会...
· 单位集资房可依法转让
· 不单纯以合同的名称判...
 您现在位置:首 页精彩辩词陈XX诉海淀XX印刷厂工伤劳动纠纷案
      陈XX诉海淀XX印刷厂工伤劳动纠纷案
精彩辩词
陈XX诉海淀XX印刷厂工伤劳动纠纷案
发 布:陈少先律师  [2008-9-17 9:50:59]  [浏览:2653]

 

代理词

尊敬的审判长:

北京市XX律师事务所接受原告陈XX的委托,指派我为代理人,参加原告陈XX诉被告北京海淀XX印刷厂劳动争议案件,现根据法律规定发表代理意见如下:

一、    被告应支付原告请求伤残补助的项目及金额

本案争议的双方对本案争议的事实既原告陈XX的工伤,工伤致残确认为五级没有异议。双方争议的分歧是对原告的伤残补助项目及金额。双方对一次性支付伤残补助金24128元也没有争议,争议的是伤残补助的其他项目及金额。

根据《企业职工工伤保险试行办法》和《北京市企业劳动者工伤保险规定》的规定,被告除应支付给原告一次性支付伤残补助金外,还应依法支付原告伤残津贴,每月的伤残抚恤金,还将进行三次手术的手术费,住院伙食补助费,住院期间护理费,每月的工伤护理费,及疗养期间的路费。上述有争议的补助项目依据、理由及计算方式,分述如下:

A.       计算基数

北京市职工上年度月平均工资是1508元。

原告月工资是700元。

B. 计算项目、依据、理由、金额及计算方式

1.         伤残津贴36192元。

根据《企业职工工伤保险试行办法》第十八条、第十九条,《北京市企业劳动者工伤保险规定》第十三条、第十四条、第十八条第(三)项规定,被原告应支付伤残津贴至医疗期满。因原告还将进行三次手术,加上已做过的一次手术,共计四次,每次手术疗养期及间隔期是六个月,合计24个月。计算公式是:

1508元×24个月=36192

2.每月的伤残抚恤金791.7元。

根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第(四)项、第五十八条之规定,伤残程度被评为五级和六级且企业难以安排工作的,按月发给本人工资百分之七十的伤残抚恤金。因原告月工资低于当地职工平均工资,计算公式是:

1508元×75%×70%791.7元。

3.手术费30000元。

根据北京市积水潭医院《诊断证明书》的诊断及建议,原告还将进行三次手术,每次手术费用估算为10000元,计算公式是:

10000元×330000元。

4.住院伙食补助费2400元。

根据《企业职工工伤保险试行办法》第十七条和《北京市企业劳动者工伤保险规定》第十二条的规定,被告应支付原告在住院期间的住院伙食补助费。北京市财政局《关于调整北京市国家机关、事业单位工作人员差旅费有关标准的通知》(1995731日颁发)规定的出差伙食的补助日标准是30元,计算公式是:

30元×3/2×120天(4个月)=2400元。

5.住院期间护理费

原告在住院医疗期间,基本上是由妻子日夜护理,原告要求付给住院期间护理费,补偿妻子的误工,计算公式是:

1508元×(4个月)=6032元。

本代理人请求被告和仲裁庭对这项请求给予考虑。

6.每月的工伤护理费452.4元。

根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十条和《北京市企业劳动者工伤保险规定》第十六条之规定,原告丧失了劳动能力和生活自理能力,原告请求被告支付每月的工伤护理费,计算公式是:

1508元×30%452.4元。

7.路费1000元。

原告出院后,被告曾口头同意原告回家疗养,报销原告从老家至北京的车票,原告要求被告依约支付路费1000元。

二、被告不能强求原告接受一次性就业补助金

本代理人注意到被告要求按一次性就业补助标准支付原告45240元。因原告不同意,本代理人认为被告这种要求原告接受这项补助是不能成立的。《北京市企业劳动者工伤保险规定》第十八条第四项规定,“伤残程度评为五至十级,如本人愿意自谋职业并经企企业同意的,或者劳动合同期满,终止合同后本人自行择业的,企业发给一次性伤残就业补助金。” 《北京市企业劳动者工伤保险规定》与《企业职工工伤保险试行办法》的区别在于其规定省略了《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第(四)项,将一次性伤残就业补助金的范围扩大到了五级伤残。适用这条规定的前提条件是,“本人自愿”与“经企业同意”。就是说双方当事人的“合意”,或者说“意思表示一致”,才可以适用这条规定,一方表示不同意,该规定就不能适用。被告强求原告接受一次性就业补助没有法律依据,被告不能把自己的意志强加给原告。而且,作为一名普通的体力劳动者,丧失了手,又没有其他劳动技能,如何就业?

三、    关于本案的法律适用

本案在劳动争议仲裁程序中,仲裁机构认为,本案适用了《北京市企业劳动者工伤保险规定》这一地方性规章,就不适用《企业职工工伤保险试行办法》部门规章。《北京市企业劳动者工伤保险规定》没有关于“五级至十级伤残抚恤金”的规定,所以认定五级至十级伤残者没有抚恤金待遇,对原告伤残抚恤金的请求不予支持。

本代理人认为,地方性规章是根据法律、法规及部门规章的授权,对法律、法规及部门规章,结合本地区实际情况,制定出具体的实施办法,它们并不冲突。在我国法律体系中,它们是一个完整的法律体系,在这个法律体系中,相对地方性规章,部门规章是上位法,地方性规章是下位法;当上位法与下位法冲突时,上位法优先于下位法,而本案并不存在这种冲突。《北京市企业劳动者工伤保险规定》没有关于“五级至十级伤残抚恤金”的规定,不是说对“五级至十级伤残者”没有伤残抚恤金的待遇,因此,本案不能排除对《企业职工工伤保险试行办法》部门规章的适用。在本案中,应当同时适用《企业职工工伤保险试行办法》和《北京市企业劳动者工伤保险规定》,切实保护劳动者的合法权益。被告明确表示对原告的工作难以安排,根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第(四)规定,原告提起伤残抚恤金的请求是有法律依据的,人民法院依当予以支持。

尊敬的审判长,本代理人认为,我的当事人因工伤已经基本上丧失了劳动能力和生活自理能力,同时家境贫穷,生活十分困难,原告提请的诉讼请求,符合法律规定,应当给予支持。

本代理人的代理意见,请求法庭给予重视。

谢谢审判长。

 

委托代理人:

二零零三年一月七日

民 事 上 诉 状

 

上诉人(原审原告):陈XX,男,19591028日出生,汉族,北京海淀XX印刷厂职工,住河南省漯河市源汇区干河陈乡干河陈村。

委托代理人:陈少先,北京市XX律师事务所律师。

被上诉人(原审被告):北京海淀XX印刷厂,住所地北京市海淀区XX旗东门外X号。

法定代表人:张XX,职务厂长。

上诉人陈XX诉被上诉人北京海淀XX印刷厂劳动争议一案,不服北京市海淀区人民法院(2003)海民初字第109号民事判决书,依法提起上诉,上诉的理由如下:

上诉人不服原审判决的焦点是原审法院对上诉人“伤残抚恤金”的诉讼请求不予支持。

原审法院认定,“陈XX在工作医疗期内停发工资,改为由军科印刷厂按月发给工伤津贴,工伤津贴标准相当于陈XX平均月工资,工伤医疗期满或评定伤残等级后应当停发工伤津贴,改为享受伤残待遇。”原审法院又认为,“陈XX被鉴定为工伤5级后,军科印刷厂未对其进行安置,双方亦未对是否解除劳动关系达成一致意见,故双方之间仍存续劳动关系,对陈XX要求给付伤残抚恤金的主张,本院不予支持。”

上诉人评定伤残等级后停发工伤津贴,应当享受的伤残待遇是什么?根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第(四)项、第五十八条之规定,伤残程度被评为五级和六级且企业难以安排工作的,按月发给本人工资百分之七十的伤残抚恤金。在被上诉人明确表示拒绝对上诉人的工作安排,上诉人请求的伤残抚恤金,就是上诉人依法应当享受的伤残待遇。

原审判决认定上诉人应当享受伤残待遇,享受伤残待遇的基础是上诉人与被上诉人存在劳动关系。原审判决又自相矛盾的认为双方之间存续劳动关系,故对上诉人要求给付的伤残抚恤金不予支持。“存续劳动关系”,反而成了原审判决不支持伤残抚恤金诉讼请求的理由。

上诉人不知道原审判决认定的伤残待遇指的是什么?上诉人如果不能依法享受伤残抚恤金待遇,原审判决确认的这种“存续劳动关系”对上诉人来说还有什么意义呢。

上诉人认为,上诉人伤残抚恤金的诉讼请求,符合《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第(四)项、第五十八条之规定,有法可依。《北京市企业劳动者工伤保险规定》没有具体规定,人民法院就应当根据上位法优于下位法的原则,适用《企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第(四)项、第五十八条,支持上诉人的诉讼请求。上诉人请求二审人民法院,正确适用法律,依法撤销原审判决第五项,依法予以改判。

此  致

北京市第一中级人民法院

上诉人:

二零零三年四月二十四日

注:北京市第一中级人民法院支持了本律师的诉讼主张。


首 页  |  成功案例  |  精彩辩词  |  案例评析  |  律师收费  |  新案介绍  |  友情链接  |  留言版  |  联系我们  | 

Copyright© 北京律师陈少先 . All Rights Reserved 版权所有
地址:北京市朝阳区金蝉南里11号楼2单元701室 QQ:1611788422  联系电话:1391 1361 529  邮政编码:100023  Email:13911361529@126.com
页面执行时间7.8125 毫秒
ICP证:京ICP备09006389号号 技术支持:lg100 管理进入